經濟法課程論文 20－20學年第一學期學院專 業(yè) 班 級 姓名學號 指導教師題 目 商標網絡侵權及搶注20 年月日 ,摘要：隨著商務活動

經濟法課程論文 20－20學年第一學期

學院

專 業(yè) 班 級 姓名學號 指導教師

題 目 商標網絡侵權及搶注

20 年月日

摘要：隨著商務活動開始電子化、網絡化，電子商務逐漸成為了具有極大潛力及商業(yè)價值的交易媒介。因為網絡同樣具有信息媒介和市場等功能，所以現行商標法規(guī)定的商標權可以延伸到網絡上，而網絡商標正是從電子商務的發(fā)展開始產生諸多問題、漏洞，給商標權制度帶來了新的影響。本文簡單闡述網絡商標保護的必要，并就搜索引擎排行、域名搶注等方面進行論述，旨在分析電子商務中新的商標侵權形式和主要的侵權行為。

關鍵詞：網絡商標 商標侵權 搜索引擎 搶注 知識產權

0 引言

商標最初僅是一個記號．其目的是為了區(qū)分產品的出處，也就是區(qū)別生產者。從秦始皇筑長城開始，為保證磚的質量要求工匠將名字、地域刻在磚上，這算得上是最早的商標了。但是發(fā)展到現代社會，商標中已經摻雜了更多的社會屬性．通過生產者的宣傳、廣告、投資．商標已經不單單指向商品．同時也反映了一種風格、個性，乃至生活方式。消費者可以借助商標買到自己心儀的產品，也可以借助商標向他人展示自己的品味，彰顯自己的身份。隨著大眾傳媒的普及，商標作為企業(yè)的無形資產，其價值正在與日俱增。

商標具有很大的價值，而所謂侵害商標權，是指侵犯他人注冊商標專用權的行為，或者簡言之，侵害商標權就是以商標權為對象的知識產權侵權行為。商標權是一種特殊的民事權利，商標侵權行為也是一種特殊的民事侵權行為，商標侵權行為構成要件有兩個：一是損害行為，二是行為的違法性。也就是說有損害他人注冊商標權的行為有該行為具有違法性時，即構成商標侵權。

1 商標保護的必要性

1.1 商標保護條例

商標是區(qū)分商品或服務來源的商業(yè)標識。隨著經濟的進一步發(fā)展，市場競爭進一步加劇，加之地方保護、對侵權獲利的瘋狂追逐等因素，商標侵權行為不時發(fā)生。但商標權被人為劃定成“禁”（禁用權）與“行”（專用權）的不一致。在“行”的方面，權利的效力僅及于核準注冊的商標和核定使用的商品或服務（商標法第五十一條），但在“禁”的方面，商標權人有權禁止他人未經許可在類似的商品或服務上使用近似的商標（商標法第五十二條第（一）項）。這樣就造成了商標權侵權行為認定的任務十分復雜和艱巨。有鑒于此，本文作者擬對商標侵權行為的相關內容進行一番探討，以有助于今后的工作。

《中華人民共和國商標法》第五十二條 ，規(guī)定了五種侵犯注冊商標專用權：

1、未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。該條又可分成四種商標侵權的形式：a 、被控侵權的商標與注冊商標相同，被控侵權商標所使用的商品與該注冊商標所核定使用的商品也屬于同一種類。b 、被控侵權的商標與注冊商標相同，被控侵權商標所使用的商品與該

注冊商標所核定使用的商品類似。c 、被控侵權的商標與注冊商標近似，被控侵權商標所使用的商標與該注冊商標所核定使用的商品屬于同一種類。d 、被控侵權的商標與注冊商標近似，被控侵權商標所使用的商品與該注冊商標所核定使用的商品相類似。

2、銷售侵犯注冊商標專用權的商品的。

3、偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的。

4、未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。（這種行為又稱之為“反向假冒”）。

5、給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

1.2 網絡商標

網絡商標不同于注冊商標，雖然目前國家法律沒有明文規(guī)定網絡商標的相關條例，但無論是傳統(tǒng)商標，還是網絡商標，從本質上來看，它們都是商標，所以它們所具有的內涵是相同的。同樣的，網絡上的商標使用和傳統(tǒng)意義上的商標使用也都是商標的使用，兩者主要是在使用領域上有所不同?？梢哉f，網絡商標就是傳統(tǒng)商標在使用領域上的擴展，是商標從傳統(tǒng)的以地域為界限走向整個網絡，走向整個世界，這是隨著互聯網的發(fā)展繁榮而產生的一種必然趨勢。而本文之所以要專門論述網絡商標的保護問題，是因為網絡商標還是具有很多不同于傳統(tǒng)商標的特殊性，以下詳述之。

傳統(tǒng)的商標注冊權人主要是享有注冊商標的使用權、處分權、續(xù)展權和禁止他人侵害等的傳統(tǒng)權利。而網絡商標權人則通過網絡將其享有的商標權利擴展到全世界的范圍，從而超越了傳統(tǒng)商標在地域上的限制。所以說，作為傳統(tǒng)商標的注冊人，其商標權只能在授予其該項權利的國家范圍內受到保護，而一旦走出該國的領域，在其他國家則是不具有法律效力的。舉例來說，一個在中國獲得注冊而未能在日本注冊的商標，在通常情況下是不可能在日本受到保護的，如此，即使有其他申請人在日本就相同的商標注冊，也不被視為侵權。

而同樣的情況如果發(fā)生在網絡上，結果就大不一樣了，因為網絡本身就是一個虛擬的空問，它通過互聯網技術得以將全世界連接成一體，所以，任何一個商標只要一經在互聯網上使用那就等于是在全世界使用了，而且原本屬于不同地域，各自相安無事的商標權人都可以在互聯網上使用相同的商標，這種在同一環(huán)境中使用相同商標的情況就很可能發(fā)生這樣或者那樣的爭議。網絡的無國界性決定了網絡商標的國際性，而正是網絡商標的這種特性使得原本在不同的地域內分別使用其注冊商標的權利人，卻在網絡領域內發(fā)生了商標權的沖突。

2 商標侵權的灰色地帶

目前就侵權方面存在一些問題，有人能夠鉆漏洞、打擦邊球來謀取利益，接下來就包括這些進行一些歸納。

2.1 搜索引擎排行

國內外的搜索引擎如百度、谷歌等都藉由著“競價排名”服務來獲取利潤，用戶在“競價排名”欄目注冊賬號后，需向百度支付推廣費，自行選定搜索關鍵詞，并自行設定其網站鏈接每被點擊一次需向百度支付的費用，該項服務的最終目的是確保以其選定的關鍵詞進行搜索時，付費越多的用戶的網站鏈接排名越靠前。這種服務項目網絡搜索引擎最普遍、也最主要的盈利模式。

但是這樣引發(fā)了一些網絡商標侵權糾紛，以下引用一則案例：

2008年5月，上海大眾搬場物流有限公司訴百度商標侵權一案在上海市二中院開庭。同年6月，上海市二中院一審判決百度敗訴。在隨后向上海市高院上訴過程中，百度突然選擇撤訴，但伴隨著仍未平息的百度“競價排名”風波，百度里的“大眾搬場”卻仍是一片混亂。

作為上海市知名的搬場運輸企業(yè)，在百度中輸入“大眾搬場”幾個字，電腦會立刻顯示“找到相關網頁約243000篇，用時0.070秒”。在搜索結果的第一頁中，滿是標有“800”熱線號碼的“大眾搬場”公司。

但是，這些公司全都不是真正擁有“大眾”商標使用權的上海大眾搬場物流有限公司，其惟一網站www.96811.net 在搜索結果中并不見蹤影，甚至在輸入公司全稱后，www.96811.net 也只是出現在百度搜索的第5頁。

大眾搬場公司法務經理趙世淵說：“大眾搬場公司從未在百度做過競價排名業(yè)務，而其他侵權網站之所以排名靠前，是因為向百度支付了推廣費，使用了競價排名業(yè)務。”

在接到大眾搬場公司起訴的訴狀后，百度斷開了全部涉嫌侵權的第三方網站的“競價排名”鏈接，其標志——網站鏈接后面的“推廣”字樣消失。

百度的“競價排名”服務是一種收費服務，用戶在“競價排名”欄目注冊賬號后，需向百度支付推廣費，自行選定搜索關鍵詞，并自行設定其網站鏈接每被點擊一次需向百度支付的費用，該項服務的最終目的是確保以其選定的關鍵詞進行搜索時，付費越多的用戶的網站鏈接排名越靠前。

2008年5月30日，上海市第二中級人民法院對此案進行了開庭審理。法院經審理認為，本案涉及的被鏈接的第三方網站均接受了百度網的“競價排名”服務，這些網站未經原告大眾搬場公司許可，在其網頁顯著位置突出使用包含原告注冊商標的字樣作為企業(yè)字號，使相關公眾產生誤認，侵犯了原告享

有的“大眾”注冊商標專用權，構成了擅自使用他人企業(yè)名稱的不正當競爭行為。

法院還認為，作為搜索引擎，百度不應被認定為直接實施了商標侵權行為，其行為也不構成直接的虛假宣傳的不正當競爭行為。

“大眾”商標案一審判決是對搜索網站侵害商標權作的一次大膽嘗試，嘗試本身就是一種成功，至少它將成為我國法律制度不斷完善過程中重要的一環(huán)。雖然該案一審判決遺憾地選取了一個不太成功地切入點，將“競價排名關鍵詞違法”這種難以成立的觀點作為整個判決書的立論起點，導致此后所得出的被告的注意義務、被告的主觀過錯等結論都不能成立，但該案已觸及到了網站商標間接侵權的核心問題：網站在商標侵權中的注意義務標準、網站鏈接的侵權界定等。

2.2 網頁鏈接的商標侵權

在因特網上，處于不同服務器上的文件可以通過超文本標記語言鏈接起來。只要上網瀏覽者在網頁上點擊超鏈接部分(又稱“錨”) ，另一個網頁或者網頁的另一部分內容就呈現在用戶的計算機屏幕上。合理設置的鏈接，在網絡上都是允許的，因為鏈接技術是互聯網存在的基礎。但是，如果在自己網頁上將他人注冊商標或馳名商標設為鏈接，采用深度鏈接或加框鏈接技術，繞開被鏈接網站的主頁，這種行為就有借他人商標的知名度來增加自己點擊率和瀏覽量的“搭便車”的嫌疑。

在一起涉及微軟公司的案件中，原告票務專家公司是一家在美國各地出售各類演出門票的公司，它的網站列舉了各類演出信息及相關服務，用戶可以通過電話或公司的網頁訂票或咨詢。微軟公司為在互聯網上拓展新的商機，開設了一個名為“西雅圖人行道”的網站，專門提供與西雅圖城市有關的各種服務，并且未經票務專家公司的允許，就在自己的網頁上設計了一個以票務專家公司商標為圖案的鏈接圖標指針，通過該指針，用戶可繞過票務公司的主頁，直接鏈接到訂票頁面(即所謂的“縱深鏈接”) ，享受其提供的各類服務。票務專家公司訴稱微軟的行為是“電子形式的剽竊”，尤其是繞過該公司的主頁的“縱深鏈接”使之大為惱火。所以在實踐中隨意使用他人的知名商標、字號、商品名稱作鏈接標志，這種鏈接行為必然會直接或間接地引發(fā)商標侵權行為。

2.3 搶注

在中國加入世貿組織、內地企業(yè)開始向境外市場闊步推進的同時，有一種現象開始出現：境外企業(yè)或個人開始上演搶注中國內地知名商標的大戲，成為中國內地企業(yè)產品進入該國或該地區(qū)市場的新阻礙。有關專家指出，我國知名商標在境外遭搶注現象正進入高峰期，而中國企業(yè)對此準備不足，商標國際注冊意識薄弱。面對日趨激烈的國際市場競爭，中國內地企業(yè)亟待提升商標意識，加強商標的國際注冊工作，為產品邁出國門、走向國際創(chuàng)造條件。

內地商標境外被搶注事件頻發(fā)今年２月初，福建泉州15件知名服裝商標在澳門被搶注。2011年2月4日《澳門特別行政區(qū)公告》第5期第2組

商標保護通告顯示，被搶注的17件商標涉及泉州九牧王、柒牌、勁霸、虎都、拼牌、斯得雅、雷馬、愛都、愛登堡、四海龍、皇寶、東方健艦老人城、威鹿、闊發(fā)等15家企業(yè)，其中勁霸有3件商標同時被搶注，申請搶注者為澳門居民吳楚帆。

在澳門搶注事件發(fā)生后不久，長期在泉州經商的臺灣商人黃清雄在臺灣成功搶注泉州名鞋商標求質、恩東、名樂，其中“求質”正在申請中國馳名商標。2011年3月16日，黃清雄的搶注申請在臺灣被公告。

國家有關部門6月公布的一份商標監(jiān)測報告顯示，包括拉芳、六神、舒蕾、雕牌、雅芳、大寶、小護士、滿婷、立白、采詩等在內的13件家喻戶曉的知名日化商標已經在香港遭搶注，并已通過審查。這些商標的搶注者是創(chuàng)生（香港）有限公司。

同年7月，廈門節(jié)能燈企業(yè)東林公司進軍歐洲市場時被德國、英國、法國、西班牙等國拒絕，理由是其擁有的英文“ｆｉｒｅｆｌｙ（螢火蟲）”商標在當地已被注冊。東林公司1997年起培育的螢火蟲牌節(jié)能燈已成為中國照明行業(yè)十大知名品牌和中國著名暢銷品牌。東林公司經查詢發(fā)現，西門子歐司朗公司于2001年在德國申請注冊“ｆｉｒｅｆｌｙ（螢火蟲）”商標，根據《馬德里條約》的有關規(guī)定，其商標使用權適用于歐洲其他18個國家。

北京集佳商標事務所律師李雷說，中國內地商標在境外遭搶注現象正進入高峰期，這種情況至少將持續(xù)5年有關資料顯示，近幾年，中國企業(yè)知名商標在國外被搶注事件頻發(fā)，“搶注清單”已經觸目驚心：“英雄”金筆在日本被搶注；“大寶”在美國、英國、荷蘭、比利時、盧森堡被搶注；“紅星”二鍋頭在歐盟、瑞典、愛爾蘭、新西蘭、英國被搶注；“大白兔”商標在日本、菲律賓、印度尼西亞、美國、英國被搶注；中國老字號郫縣豆瓣、桂發(fā)祥十八街麻花在加拿大被搶注。據不完全統(tǒng)計，我國曾有超過80個商標在印度尼西亞被搶注，有近100個商標在日本被搶注，有近200個商標在澳大利亞被搶注。

分析各種搶注案例，不難發(fā)現一個共同之處：這些搶注大都屬于主觀惡意性非常明顯的搶注行為。比如，泉州企業(yè)的17件知名商標在澳門被搶注，申請者是同一個人，其申請的商標中文名稱和部分商標的圖形與泉州企業(yè)產品的商標中文名稱和圖形完全一樣。在臺灣搶注泉州３件名鞋商標的也為同一個人，而且其申請的商標多為這些商標的中文及拼音組合商標。

有關專家指出，商標惡意搶注已成為目前世界市場上商戰(zhàn)中的一種新趨勢，值得國內企業(yè)高度警惕。

一些境外商標注冊公司或個人利用商標的地域性限制，對中國知名商標進行市場進入的可能性預測，并花少量注冊費在境外搶先注冊，然后進行商標倒賣，或以“侵權”之名起訴以騙取賠償，或索要巨額商標轉讓費或按銷量索要進入本地市場的許可費。據了解，上?！坝⑿叟啤苯鸸P深受日本消費者的歡迎，但其商標卻被日本商人搶先在日本注冊，從而要求中方按“英雄牌”金筆在日本的銷售量向其支付5％的傭金，致使中方在日本的代銷商因無利可圖而停止代銷。在加拿大，近年甚至成立了“老字號商標轉讓公司”，專門做中國老字號商標的“買賣”。

3 結論

由于我國知識產權保護制度起步比較晚, 我國民眾對知識產權概念還比

較陌生, 更談不上知識產權保護意識和法律意識。在知識產權保護方面出現了令人擔憂的情況, 即使科技人員對有關科技方面的法律也知之甚少。在現實社會中, 不少科技人員有了發(fā)明創(chuàng)造后, 不懂得如何利用專利法、著作權法、軟件法、技術合同法等保護自己的權益, 一旦權益受到侵犯、損害時, 又無可奈何。

可分地域取得和行使是知識產權區(qū)別于其他民事權利的最重要的特征之

一。 發(fā)達國家的大公司利用這一點，在凡有市場利益的國家和地區(qū)申請專利權、商標權和其他知識產權，實施知產權圈地戰(zhàn)略，把知識產權的作用發(fā)揮到了極致。而我國的企業(yè)則很少到外國申請知識產權，因此，即使在我國取得了知識產權，實際上也丟掉了在廣大國際市場上的商業(yè)利益。

我國的一些著名商標被國外搶注, 外國利用我國的知識產權保護制度實行技術壟斷, 搶占科技制高點等行為等敦促著我們要重視知識產權, 強化對知識產權的內部管理和自我保護, 這已成為現代企業(yè)和現代科研院所的一個重要特點。時代的發(fā)展具有很大的變動性, 這就要求高等學校培養(yǎng)的高級專門人才要與社會變動速度相適應, 必須考慮在課程改革中如何使學生的能力和知識具有適度的超前性, 使學生既能勝任當前的工作, 又能適應今后一定時期內的工作。

參考文獻：