公司并購法律盡職調查要點提示與法律風險防控n活著的法律nn能否在法律盡職調查中發(fā)現(xiàn)問題，與律師自身的經(jīng)驗有關，關鍵在于如何盡到勤 勉、盡責，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。 一、公司并購法律盡職調查中的程

公司并購法律盡職調查要點提示與法律風險防控n活著的法律nn能否在法律盡職調查中發(fā)現(xiàn)問題，與律師自身的經(jīng)驗有關，關鍵在于如何盡到勤 勉、盡責，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。 一、公司并購法律盡職調查中的程序性事項 （一）關于保密事項 律師在盡職調查過程中， 會獲得很多調查對象的資料和信息，甚至是調查對象的 一些商業(yè)秘密、重要技術信息。律師應結合盡職調查計劃，明確在進行盡職調查 過程中什么層次的資料和信息是重要的， 并采取適當?shù)姆绞将@取相關資料和信息。 在可能獲知商業(yè)秘密情況下， 履行保密義務是律師應遵循的基本原則，律師可據(jù) 相關方要求簽署保密協(xié)議。nn（二）關于承諾事項 對于無法獲取資料的情況， 律師應要求取得有關部門出具的證明、 說明承諾文件； 對不能完全獲悉的情況， 律師應要求調查對象作出聲明和保證。律師應向調查對 象及相關人員告知其提供真實、 完整資料的必要性。這不僅是律師審慎調查的要 求，往往也會成為調查對象及相關方對于收購方的承諾。在出現(xiàn)糾紛的情況下， 上述承諾文件會成為證據(jù)資料，起到對收購方有利的作用。nn（三）注重細節(jié)并完善工作底稿 在公司提供盡職調查相關資料后，律師應將已收到的材料列出清單，并由雙方人 員簽署確認。對于尚未取得或還需要補充的資料，應列出補充清單，待調查對象 進一步補充。對于調查中獲取的信息，應做好留痕工作，完善工作底稿。 二、關于公司歷史沿革和現(xiàn)狀的盡職調查 （一）調查要點提示 1 公司的營業(yè)執(zhí)照是否顯示公司為特殊類型 （國有企業(yè)、 集體企業(yè)、 外資企業(yè)） 。 2 公司的設立是否經(jīng)有權機關批準、設立程序是否規(guī)范。 3 公司注冊資本是否達到法定最低要求。 4 公司注冊資本是否已足額認繳，是否存在抽逃、挪用出資行為。nn

5股東出資是否真實、是否履行必要評估程序、是否符合法律規(guī)定。

6是否存在委托持股情形，股東資格是否合法、是否滿足特殊行業(yè)要求。

7公司名稱是否符合法律規(guī)范、是否經(jīng)有權機關批準；公司商號是否侵犯他人知識產(chǎn)權。

8公司歷次變更是否履行必要的審批程序、是否辦理工商變更/備案登記。

9公司章程是否載有特殊條款，如限制表決權、不按出資比例分紅、一票否決權等。

10股東間是否存在特殊約定，如固定回報條款、業(yè)績回購條款等。

11公司歷史上是否存在合并、分立、減少注冊資本行為，是否履行了必要程序，如公告、通知債權人。

12公司歷史上股權轉讓是否均已支付對價、是否完稅、是否存在糾紛；公司的境外股權是否存在被直接或間接轉讓的情況，是否依法申報納稅。

13公司歷史上是否經(jīng)年檢或年報公示。

14公司歷史沿革演變過程是否合法。

15各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。

（二）法律風險防范

關于歷史沿革方面的調查要點主要在于：（1）核查歷史沿革演變的合法合規(guī)性；

（2）判斷歷史沿革相關瑕疵對調查對象現(xiàn)狀的法律影響及影響程度。針對上述要點，律師應著重關注與注冊資本、股權狀況、公司治理相關的重大事項。實務中存在因股權結構不合理導致無法IPO 、因創(chuàng)始人離婚貽誤公司上市最佳時機、因存在業(yè)績對賭導致控股權旁落等案例，提示律師在盡職調查中要學會換位思考，不僅從律師角度、也要從投資人角度核查公司重大事項。

三、關于業(yè)務經(jīng)營的盡職調查

（一）調查要點提示

1公司實際經(jīng)營的業(yè)務是否與營業(yè)執(zhí)照所載一致，是否超越范圍經(jīng)營。 2經(jīng)營范圍中是否存在須前置/后置審批程序。

3公司實際使用的經(jīng)營場所是否與工商登記一致，是否異地經(jīng)營。

4公司業(yè)務的合法合規(guī)性，是否存在潛在法律風險。

5公司是否具備業(yè)務經(jīng)營所需的資質、許可、審批等事項，該等資質許可文件是否存在過期、被撤銷、吊銷或無法續(xù)展、不被延長的風險。

6公司取得的經(jīng)營資質證書所載權利人與公司名稱是否一致。

7公司業(yè)務經(jīng)營是否滿足特殊行業(yè)的監(jiān)管要求。

8公司的實際生產(chǎn)是否超過核定產(chǎn)能。

9公司重大業(yè)務合同的合法合規(guī)性（合同內容是否合法、須經(jīng)招投標的是否履行相應程序）、是否存在無法履行的法律風險。

10公司業(yè)務經(jīng)營是否具有獨立性，是否須經(jīng)第三方許可、與第三方簽有協(xié)議從而導致對其他方具有依賴性。

11公司業(yè)務經(jīng)營關鍵技術來源、是否存在侵權或被其他先進技術替代的風險。 12公司所處行業(yè)現(xiàn)狀、未來經(jīng)營模式是否發(fā)生重大變化，是否存在法律風險。 13公司擬議交易是否需要審批或相應的資質許可。

14各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。

（二）法律風險防范

關于業(yè)務經(jīng)營方面的調查要點主要在于：（1）核查公司業(yè)務經(jīng)營的合法合規(guī)性；

（2）核查公司業(yè)務經(jīng)營是否具備持續(xù)性。實務中業(yè)務經(jīng)營方面可能存在重大法律問題，包括：公司經(jīng)營不具備相應的資質許可；公司業(yè)務經(jīng)營的關鍵技術依賴于第三方；公司目前的經(jīng)營資質存在未來喪失的風險；公司存在重大客戶/供應商依賴；公司存在委托加工，加工方不具備相應生產(chǎn)資質或不能按協(xié)議約定供貨；特定業(yè)務資質禁止外包。

四、關于財務狀況的盡職調查

（一）調查要點提示

1盡職調查清單所列文件是否已提供齊全。

2公司財務數(shù)據(jù)是否反映公司真實經(jīng)營狀況。

3公司重大資產(chǎn)是否存在權利負擔，其轉讓或交易受到限制。

4公司是否存在賬外重大債務或有負債，從而對財務數(shù)據(jù)產(chǎn)生影響。

5公司資產(chǎn)是否存在權屬瑕疵或重大權屬糾紛。

6公司重大債權、債務形成原因，是否存在法律瑕疵、是否合法有效。 7公司重大債權、債務是否設置擔保，擔保是否存在效力瑕疵。

8公司重大債權的債務人是否具備償還能力。

9公司財務數(shù)據(jù)與納稅狀況是否一致。

10公司財務數(shù)據(jù)是否滿足擬議交易的需要或對交易產(chǎn)生影響（如觸發(fā)反壟斷審查）。

11公司是否存在違法違規(guī)使用或開具發(fā)票的情形。

12各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。

（二）法律風險防范

關于財務狀況方面的調查要點主要在于：（1）核查公司財務數(shù)據(jù)的真實性；（2）判斷公司財務數(shù)據(jù)對公司經(jīng)營、擬議交易的影響。實務中財務狀況方面可能存在重大法律問題包括：公司財務數(shù)據(jù)相互不匹配，如毛利率及變動與同行業(yè)上市公

司差異巨大，存在虛假；公司通過多計收入少計成本偽造利潤，相應數(shù)據(jù)無合同 文件支持； 公司擔保財產(chǎn)存在法律瑕疵或未辦理抵押登記手續(xù)；公司重大債權存 在無法收回的情形。 五、關于稅務的盡職調查 （一）調查要點提示 1 盡職調查清單所列文件是否已提供齊全。 2 公司適用的稅種稅率是否符合法律法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定。 3 是否存在公司應繳納而實際未繳納的稅種。 4 公司應適用的稅率與陳述或實際稅率是否存在差異。 5 公司取得的稅收優(yōu)惠、財政補貼是否有合法依據(jù)。 6 公司取得的稅收優(yōu)惠、財政補貼是否已取得批準或確認。 7 公司納稅申報地址與實際經(jīng)營場所是否一致。 8 公司的稅收優(yōu)惠待遇和政府補貼是否面臨重大不利變化。 9 公司向股東分紅、 以未分配利潤/盈余公積轉增注冊資本是否已履行代扣代繳義 務。 10 公司的關聯(lián)交易是否存在轉移稅負安排。 11 公司是否存在需補繳或被追繳稅款的情形。 12 公司是否存在稅務行政處罰。 13 公司擬議交易是否會對公司稅收產(chǎn)生影響。 14 各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。nn（二）法律風險防范 關于稅務方面的調查要點主要在于： （1 ） 核查對象繳納稅務的合法合規(guī)性； （2） 核查是否存在欠繳稅款或稅務糾紛情形；（3）判斷公司稅務事項對本次并購的 影響。針對上述要點，律師應從事實方面核查調查對象納稅申報、實際繳納支付 憑證， 從法律方面分析調查對象適用的稅收優(yōu)惠是否合法。實務中存在大量公司 適用地方性稅收優(yōu)惠政策，無法律、法規(guī)文件依據(jù)，不排除因該等文件被宣布無 效而導致被追繳的可能性。 律師在發(fā)現(xiàn)了調查對象稅務方面的法律問題后，應進 一步了解該問題是否解決，若尚未解決將會對調查對象、并購方帶來多少損失。 六、關于動產(chǎn)和不動產(chǎn)的盡職調查 （一）調查要點提示 1 公司動產(chǎn)及不動產(chǎn)清單。 2 公司是否提供了土地使用權、房產(chǎn)所有權證書。 3 公司是否提供了動產(chǎn)權屬證明、發(fā)票文件。nn

4 上述財產(chǎn)是否存在他項權利。 5 公司土地使用權取得方式， 如系通過轉讓方式取得， 是否足額支付土地出讓金、 稅費。 6 公司土地是否存在使用劃撥土地、集體土地、無權屬土地行為。 7 公司房產(chǎn)取得方式，如系自建，需審閱房屋對應的項目立項、工程規(guī)劃施工文 件，包括： （1）建設項目立項備案/核準文件； （2）建設用地規(guī)劃許可證； （3 ） 建設工程規(guī)劃許可證；（4）建筑工程施工許可證；（5）建設項目環(huán)評批復文 件；（6）建設工程竣工驗收報告；（7）建設工程竣工驗收備案表；（8）消防 驗收文件。 8 公司房產(chǎn)如系購買取得， 需審閱房屋原始權屬證明/房屋銷售許可證明、 購房合 同、購房款項支付憑證、稅費繳納文件。 9 公司土地、房產(chǎn)對應關系，是否存在房地不一致情形。 10 公司租賃財產(chǎn)的協(xié)議是否存在無效風險，出租方是否有權出租。 11 公司租賃土地或房產(chǎn)是否辦理租賃登記。 12 公司使用的經(jīng)營場所是否有被拆遷、被搬遷的風險。 13 各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。nn（二）法律風險防范 關于財產(chǎn)方面的調查要點主要在于：（1）核查確定財產(chǎn)的權屬狀況；（2）核 查是否存在權屬瑕疵；（3）核查是否存在影響財產(chǎn)價值的法律事項。實務中存 在調查對象故意隱瞞重大財產(chǎn)已抵押或不告知財產(chǎn)真實權屬狀況情形， 律師不能 只核查土地證、房產(chǎn)證件，還應通過其他方式核查抵押情況；不能只關注是否已 取得土地證、財產(chǎn)證，還應關注權屬來源，如土地出讓金是否已足額繳納、土地 出讓金是否低于基準地價， 是否存在違反法律法規(guī)的土地出讓金減免或返還事項。 七、關于知識產(chǎn)權的盡職調查 （一）調查要點提示 1 公司擁有的知識產(chǎn)權清單。 2 公司擁有或使用的專利權、商標權、著作權、域名、植物新品種權、集成電路 設計布局專有權的權屬證書、申請文件、權屬登記簿。 3 擁有或使用的知識產(chǎn)權的轉讓或許可協(xié)議，許可方、轉讓方所有的權屬證明文 件；轉讓/許可的登記備案文件。 4 公司知識產(chǎn)權的年費繳納憑證（如需繳納年費的）。 5 公司知識產(chǎn)權保護期限是否已近屆滿。 6 公司受讓或被許可使用的知識產(chǎn)權付款憑證。 7 公司知識產(chǎn)權的取得是否合法（是否系職務發(fā)明、是否侵犯他人權利）。nn

8公司知識產(chǎn)權是否存在糾紛或潛在糾紛。

9公司知識產(chǎn)權是否存在共有情形、是否存在權利限制的情形。

10公司知識產(chǎn)權對業(yè)務經(jīng)營的貢獻情況，如知識產(chǎn)權系股東出資取得，是否實際用于公司生產(chǎn)經(jīng)營。

11公司知識產(chǎn)權價值與評估價值、擬交易價值是否相符。

12公司如存在技術進出口情況，是否辦理了有關審批登記手續(xù)。

13公司知識產(chǎn)權是否存在質押等權利限制。

14各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。

（二）法律風險防范

關于知識產(chǎn)權方面的調查要點主要在于：（1）核查知識產(chǎn)權的真實權屬狀況；

（2）核查知識產(chǎn)權的實際價值；（3）是否存在知識產(chǎn)權權屬糾紛或爭議。在蘇州恒久IPO 案例中，律師法律意見書中披露的專利權因未繳年費的原因而終止事項，提示律師在實務中不能只關注專利權屬證書，還要核查是否繳納年費、核查專利登記簿副本信息。在特定交易中，往往知識產(chǎn)權的價值巨大對交易對價產(chǎn)生重大影響，此時律師調查時不能只關注財產(chǎn)賬面價值，還要調查知識產(chǎn)權對經(jīng)營活動的實際作用。

八、關于勞動人事的盡職調查

（一）調查要點提示

1盡職調查清單所列文件是否已提供齊全。

2公司員工專業(yè)結構、教育程度、年齡構成是否與公司享受的福利企業(yè)待遇、高新技術企業(yè)要求相匹配。

3公司勞動用工及福利制度是否有利于高級管理人員團隊穩(wěn)定性。

4公司是否與所有員工均簽訂了書面勞動合同。

5公司與員工簽訂勞動合同的期限及內容是否符合法律要求（是否應簽署無固定期限合同、試用期是否符合法律規(guī)定）。

6除統(tǒng)一勞動合同外，公司是否與個別員工簽署了競業(yè)禁止協(xié)議、保密協(xié)議等類似合同。

7公司是否采用勞務派遣方式用工，是否符合規(guī)定。

8公司為員工繳納社會保險的險種、基數(shù)及繳費比例是否符合國家及地方規(guī)定。 9公司是否為員工繳納住房公積金，繳費基數(shù)及比例是否符合地方規(guī)定。 10公司是否存在欠繳社會保險費用及住房公積金情形。

11公司具體勞動用工制度（勞動時間、勞動報酬、代扣代繳個人所得稅情況）是否符合法律規(guī)定。

12公司是否存在勞動爭議及糾紛。

13 公司是否存在重大勞動違法行為，是否受到主管機關行政處罰。 14 各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。 （二）法律風險防范 關于勞動人事方面的調查要點主要在于： （1 ） 核查勞動用工的合法合規(guī)性； （2 ） 判斷勞動人事現(xiàn)狀是否影響調查對象持續(xù)經(jīng)營；（3）判斷勞動用工瑕疵對公司 影響。 實務中若通過勞務派遣規(guī)避繳納社保義務或公司薪酬水平、福利待遇遠遠 低于同行業(yè)水平， 則公司持續(xù)經(jīng)營發(fā)展是會受影響的。律師在實務中不能只關注 勞動用工現(xiàn)狀， 也要評價因欠繳或繳費基數(shù)不符合法律規(guī)定而對公司未來將產(chǎn)生 的影響。 九、關于環(huán)境保護的盡職調查 （一）調查要點提示 1 公司建設項目清單（包括已建、在建和擬建項目）。 2 公司是否履行建設項目環(huán)境影響評價程序（是否按法律要求編制環(huán)境影響評估 報告書/報告表/登記表、是否取得環(huán)保部門的批復）。 3 公司建設項目是否履行建設項目環(huán)?？⒐を炇粘绦?。 4 公司排放的主要污染物是否達到國家或地方規(guī)定的排放標準。 5 公司生產(chǎn)過程中是否使用或產(chǎn)出禁用物品。 6 公司實際經(jīng)營中的環(huán)評監(jiān)測情況。 7 公司實際經(jīng)營中的環(huán)保設施及運行情況。 8 公司固定廢物及危險廢物的處置是否符合法律法規(guī)規(guī)定。 9 公司是否存在環(huán)境污染事故。 10 公司項目是否處于區(qū)域限批的區(qū)域。 11 公司是否因環(huán)保事項發(fā)生訴訟、仲裁、行政復議事項。 12 各項文件所載內容是否存在矛盾或不一致之處。nn（二）法律風險防范 關于環(huán)境保護方面的調查要點主要在于：（1）核查公司是否履行環(huán)保審批程序 以及相關程序的合法合規(guī)性；（2）核查公司是否嚴格按照環(huán)保要求進行生產(chǎn)經(jīng) 營； （3） 核查公司須取得某種環(huán)保批準文件的， 公司是否符合核準的實質條件； 若未能取得批準文件的，對公司預期取得該等環(huán)保批準文件是否存在法律障礙。 實務中環(huán)境保護方面可能存在重大法律問題，包括：公司建設項目的環(huán)境狀況發(fā) 生重大變更，未能重新辦理環(huán)評審批手續(xù)；公司建設項目未取得環(huán)保批復；公司 就建設項目配套的環(huán)保設施未投入使用；公司環(huán)保情況不符合上市要求等。nn